“本案有两个犯罪团伙，其中11名被告人属于许某团伙，他们负责生产制作淫秽手办，同时开设网店对外销售；另一名被告人孟某结伙另案处理的设计师等人，负责设计妖兰、狂三等形象。”张国滨说。
同日，警方在孟某租用的仓库中查获妖兰手办1176件，狂三手办2600件。另查明，孟某等人制作妖兰手办9000余件，累计对外销售5000余件。
2024年9月10日，宝山区人民检察院以犯制作、贩卖淫秽物品牟利罪向宝山法院提起公诉。
公诉人当庭宣读证人证言，出示电商平台交易记录截图、聊天记录、电子数据光盘及合同协议等各类证据，指控12名被告人的行为已构成制作、贩卖淫秽物品牟利罪。许某团伙的11名被告人均无异议，孟某则辩称，涉案的一款手办并非淫秽物品。
采访现场，张国滨当场展示了涉案手办。打开第一盒，各类放大人体性器官的手办让人不忍直视，第二盒装着的是一款需要自行拼接的妖兰手办。关于淫秽物品，我国刑法第三百六十七条规定：“淫秽物品，是指具体描绘性行为或露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。”“在刑事审判中，淫秽物品性质的认定直接关系罪与非罪问题。我国刑法中对淫秽物品的定义属于规范的构成要件，需要法官结合法律规定和社会价值观念，对行为进行综合评价，以确定是否为淫秽物品。”湖南师范大学法学院副教授肖姗姗说。
根据公安机关的鉴定，涉案手办均存在露骨刻画性器官、展示性行为的情形，应当依法认定为淫秽物品，这是区别于其他可脱卸的正常手办以及玩具的关键之处。
此外，两名未成年人的证言也引起了法庭的高度重视。证人蔡某某、陈某收到妖兰手办时都还未满十八周岁，亦认为有色情内容而羞于展示。
在上海社科院法学研究所副所长、研究员涂龙科看来，手办主要的应用场景为陈列、把玩，面向的群体有相当部分为未成年人，他们的性羞耻心与承受能力明显弱于成年人，法院从未成年人感受角度出发认定争议手办是淫秽物品，并非对二次元文化的否定，而是对滥用IP外壳传播软色情行为的精准打击，是对未成年人保护底线的坚守。
“这种类比存在法律误判，一些网友主要还是从成年人的角度去看待问题，没有考虑到传播方式、受众群体、使用场景等综合因素。成人用品的合法性建立在严格年龄隔离与使用场景限制之上，而本案中的涉黄手办通过二次元IP伪装进入未成年人的视野，本质上属于面向未成年人的软色情传播，其危害已远超成人用品的私密边界。”涂龙科说。
事实上，当前儿童色情与二次元文化的界限模糊，仍有商家在售卖造型尺度大且“可脱”的手办。由于手办行业处于监管真空状态，此类犯罪呈现链条化、产业化趋势，宝山法院拟向相关管理部门和网络平台制发司法建议，建议管理部门积极履职，引导文化产业沿着正确方向发展；网络平台切实履行主体责任，对打马赛克的商品尽到实质审查义务，引导商家不要售卖涉黄衍生文化产品。
“孩子是祖国的未来、民族的希望。未成年人的健康成长，事关每个家庭的幸福安宁，事关社会和谐稳定和国家长远发展。我们将始终坚持最有利于未成年人成长的原则，对侵害未成年人犯罪‘零容忍’，并依法引导和规制文化产业合法经营、健康发展，为未成年人权益保护构筑司法屏障。”宝山法院院长张晓立说。
上海社会科学院法学研究所副所长、研究员 涂龙科
近年来，网络中频现“妈见打”“打擦边球”的手办，让不少家长头疼。在二次元软色情于未成年人中逐渐蔓延的当下，上海市宝山区人民法院将此类手办认定为淫秽物品是准确而及时的。淫秽物品的最大危害是使人正常羞耻心受损，助长有悖于正常、善良的道德观念。成年人无论是在性羞耻心与承受能力，还是在性观念道德认知方面均强于未成年人，在成年人看来“无伤大雅”的物品对未成年人则未必如此。
涉案手办刻意强化了性器官暗示，整体造型以挑逗性的跪姿裸露为主，具有实质的诲淫性质；且在没有限制购买年龄的前提下，通过网络渠道公开销售。鉴于未成年人是二次元文化的主要受众，经营者应承担更高的谨慎经营义务。综合积极判断与消极排除两方面，法院将该手办认定为淫秽物品没有问题。这一认定并非对二次元文化的否定，而是对滥用IP外壳传播软色情的精准打击，当商业利益裹挟“艺术创作”突破法律红线时，司法必须坚守未成年人保护的底线。
从比较法的角度看，欧美国家对色情犯罪进行制裁主要是为了保护未成年人，我国法律同样强调对未成年人的保护。首先，淫秽物品对未成年人造成的负面影响不可忽视，未成年人尤其是身处青春期的孩子，认知能力不成熟、控制能力差，对“性”有着天然的好奇心，软色情的泛滥会扭曲正确认知，影响未成年人的身心健康，严重的可引发激情犯罪。
其次，全国人民代表大会常务委员会《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的犯罪分子的决定》第三条规定，向不满十八岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。此外，我国相关司法解释中也明确了公然传播重于隐蔽传播、向未成年传播从重处罚的原则。
法院对12名被告人以及另案处理的设计师的判决公正客观，达到了“源头治理”与“宽严相济”的社会效果和法律效果。
一是该判决明确了法律红线，弥补了行业监管空白，为二次元产业划定了性暗示禁区、年龄隔离红线、道德导向底线三大规则，能够有效压实主体责任与引导产业进行合规经营，倒逼企业建立内容自审与未成年人保护机制。
二是该判决既准确、公正、客观地认定了犯罪事实，又充分考虑了犯罪嫌疑人的作用大小、量刑情节，采用“分层追责”的模式，对主犯与从犯做了差异化处理，可以说是“罚当其罪”，做到了罪责刑相适应，既彰显了法律的威严，又体现了司法的公正。
值得注意的是，针对二次元软色情泛滥的情况，我国需尽快出台内容分级制度，根据受众年龄、内容敏感度等标准对影视、游戏、出版物等文化产品进行分级限制。同时，保护孩子不能光靠法律兜底，平台要当好“守门员”，产品不能逾越法律红线；学校要教会“辨别眼”，引导孩子们树立正确的性认知观、性道德观；家长要管好“支付密码”，多关注孩子的日常行为与兴趣爱好，在孩子消费方面不能放松警惕。只有多方协作形成合力，才能挡住那些披着二次元外衣的软色情渗透。
▍来源：法治日报